在賄賂類犯罪中，有一項較為特殊的行受賄行為，即“在經濟往來中給予或收受回扣、手續費的行為”，其共體現在六個罪名中。《刑法》第一百六十三條第二款(非國家工作人員受賄罪)規定：“公司、企業或者其他單位的工作人員在經濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，依照前款的規定處罰。”

　　第三百八十五條第二款(受賄罪)規定：“國家工作人員在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，以受賄論處。”

　　第三百八十七條第二款(單位受賄罪)規定：“前款所列單位，在經濟往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續費的，以受賄論，依照前款的規定處罰。”

　　第三百八十九條第二款(行賄罪)規定：“在經濟往來中，違反國家規定，給予國家工作人員以財物，數額較大的，或者違反國家規定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續費的，以行賄論處。”

　　第三百九十一條第一款(對單位行賄罪)規定：“為謀取不正當利益，給予國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體以財物的，或者在經濟往來中，違反國家規定，給予各種名義的回扣、手續費的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。”

　　第三百九十三條(單位行賄罪)規定：“單位為謀取不正當利益而行賄，或者違反國家規定，給予國家工作人員以回扣、手續費，情節嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金……”

　　實務中，回扣、手續費種類繁多，性質各異，在購銷商品或服務、信貸業務、建筑工程等領域均有涉及。在經濟往來中給予或收受回扣、手續費的行為，違背了市場交易基本原則，破壞了社會主義市場經濟秩序，損害了公司、企業的管理秩序以及國家工作人員職務上的廉潔性和不可收買性，社會危害性十分嚴重。

　　而且，長此以往，這種給予和收受回扣、手續費的行為便成為行業的潛規則，不斷侵蝕著市場經濟的肌體。為懲治該行為，《刑法》對該行為進行了規制。實務中，在經濟往來中給予或收受回扣、手續費的條款統稱為“經濟往來條款”。

　　由于辦案人員對“經濟往來條款”的重要性認識不足，在相關概念、犯罪構成要件以及回扣、手續費的認定上容易產生分歧。本文現對該條款進行深入分析，并以相關案例闡釋其在實務中的適用。

　　“經濟往來”指的是平等主體之間進行的有償民商事活動的行為，如商品或服務的買賣，建筑工程的施工等。上下級單位之間的行政往來，不屬于“經濟往來”；平等主體間的贈與行為因并非有償經濟活動，也不屬于“經濟往來”。在上述活動中給予或收受財物的，應當以行受賄類犯罪的基本條款處罰。

　　《刑法》第九十六條規定：“本法所稱違反國家規定，是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規、規定的行政措施、發布的決定和命令。”

　　經濟往來中違反的國家規定，通常指的是《反不正當競爭法》，具體則為第七條第一款：“經營者不得采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人，以謀取交易機會或者競爭優勢：(一)交易相對方的工作人員；(二)受交易相對方委托辦理相關事務的單位或者個人；(三)利用職權或者影響力影響交易的單位或者個人。”

　　立法機關的理解是：“回扣”，是指在商品或勞務活動中，由賣方從所收到的價款中，按照一定的比例扣出一部分返還給買方或者其經辦人的款項。“手續費”，是指在經濟活動中，除回扣以外，其他違反國家規定支付給公司、企業或者其他單位的工作人員的各種名義的錢，如信息費、顧問費、勞務費、辛苦費、好處費，等等。

　　這里需注意回扣、手續費與正常的商業折扣的區別，二者雖然均可能為在經濟活動中收受一定錢款的行為，但存在本質的區別。《反不正當競爭法》第七條第二款規定：“經營者在交易活動中，可以以明示方式向交易相對方支付折扣，或者向中間人支付傭金。經營者向交易相對方支付折扣、向中間人支付傭金的，應當如實入賬。接受折扣、傭金的經營者也應當如實入賬。”

　　二者的區別如下：1．回扣、手續費系暗中收受；商業折扣系明示收受。2．回扣、手續費不入賬；商業折扣則如實入賬。3．給予、收受回扣和手續費的行為構成犯罪；商業折扣則為正當的讓利活動。

　　傭金，是指對介紹和完成業務的合理報酬。傭金的取得必須正當、合法。對此，可參照1985年7月18日施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關于當前辦理經濟犯罪案件中具體應用法律若干問題的解答》中明確的“把合理報酬與違法所得區分開來。

　　如經本單位領導批準，為外單位提供業務服務，按規定得到合理獎勵的；為本單位推銷產品、承攬業務作出成績，按規定取得合理報酬的；經國家有關主管部門批準成立專門機構，從事提供信息、介紹業務、咨詢服務等工作，按規定提取合理手續費的；取得這些合理的勞動報酬，均不屬于受賄”之規定加以區分。

　　那么，除商業折扣和傭金外，行為人收受的來自對方的財物，是否均為回扣、手續費呢？

　　2011年至2014年，被告人葉某某在擔任某環保公司業務員并為該公司采購備品備件期間，要求供應商錦程公司虛增采購價格，并將虛增的價款以“返點”的形式返給其占為己有，先后兩次共獲得“返點”的價款人民幣66000元。

　　2013年至2015年，被告人葉某某在擔任該環保公司業務員期間，多次收受與公司有經濟往來的錦程公司法定代表人謝某、楷鼎公司股東兼總經理劉某、迪爾公司董事長賴某、金龍公司業務員顏某、管道設備公司總經理丁某、靈谷公司股東兼副總經理盛某等供應商回扣、手續費等款項共計人民幣729846元，為其謀取利益。另查明，該環保公司原系云南某實業集團有限公司下屬的國有獨資企業，現已重組到云南某節能環保集團有限公司。

　　綜上所述，作為國有獨資企業中從事公務的人員，葉某某主要有兩項行為，一是在與其他單位的經濟往來中，要求對方虛增采購價格并在虛增價款返還后據為己有。二是在經濟往來中，多次收受對方單位回扣、手續費。對上述兩種行為，哪一種才是受賄罪中的“經濟往來條款”，抑或是二行為均系“經濟往來條款”？

　　本案中，葉某某要求錦程公司虛增采購價格、并將虛增款以“返點”的形式返回并據為己有的行為，看似收受的是對方給予的回扣、手續費，但實際上，葉某某系通過他人將本單位的財物虛假支出并據為己有，并非真正收受對方回扣、手續費的行為。其在非法占有本單位財物的故意下，通過經濟往來中他人的幫助，實施了占有本單位財物的行為，系貪污罪。

　　葉某某收受謝某等人回扣、手續費的行為，因事先未與對方通謀，未虛增商品的采購價格，所收受的財物來自己方支出的價款或對方的利潤，系真正的收受對方回扣、手續費的行為。其屬于在經濟往來中收受對方回扣、手續費歸自己所有的行為，構成受賄罪。

　　實務中還存在一種低價出售本單位財物，與對方私分本單位應得利益的行為，也應當認定為貪污行為。

　　1．主觀故意不同。前者的行為人明知回扣、手續費源于己方的價款或對方的利潤而收受。后者的行為人明知其收受的回扣、手續費屬于本單位的財物而侵吞、竊取或騙取。

　　2．犯罪對象不同。前者的犯罪對象是買方的價款或對方的利潤。后者的犯罪對象是本單位的財物。

　　3．客觀行為不同。前者的行為人利用其主管、負責經濟活動的便利收受他人財物。后者的行為人利用其主管、管理、經手本單位財物的便利侵吞、竊取、騙取了本單位財物。

　　4．對方作用不同。在前者中，給予回扣、手續費一方出于維持關系、長期合作的目的而給予對方財物，系行賄罪。在后者中，給予“回扣、手續費”一方系出于幫助對方占有本單位財物的目的，具有幫助貪污的故意，系貪污罪的共犯。

　　故在經濟往來中，在非法占有的故意下，侵吞本單位額外支出或應得利潤的行為構成貪污罪，收受回扣、手續費歸個人所有的行為構成受賄罪。